근로자의 진술만으로 실제 상시근로자 수가 5명 이상이라 단정할 수 없고, 객관적으로 상시 사용하는 근로자 수를 기준으로 산정해야 할 것인데 사용자가 제출한 자료에 따르면 이 사건 산정기간 중 연인원은 125명이고 가동일수는 31일이므로 상시근로자 수는 약 4.03명이고 가동일 중 5명 미만인 일수는 27일로 상시근로자 수가 5인 미만으로 판단되므로 근로기준법 제23조(해고 등의 제한)제1항과 제28조(부당해고등의 구제신청)의 규정이 적용되지 않는다.